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Concepto de Derecho Positivo


La ciencia jurídica está lejos de ser una ciencia exacta como la química o la matemática, es por ello que existen grandes controversias entre los juristas en torno a las distintas facetas del derecho. Las doctrinas positivistas de interpretación del derecho tienen como premisa que lo único que vale es la legislación que ha sido determinada por las personas. Por lo tanto, el derecho positivo es el conjunto de normas establecidas por cualquier orden legislativo de una nación, cuyo cumplimiento pasa a ser obligatorio para todos los ciudadanos desde su sanción. Dentro de esta concepción tan amplia entran las leyes, los decretos, los contratos, los testamentos y hasta las costumbres.

La concepción positivista tiene su principal oposición en la de los partidarios del derecho natural, quienes creen que el derecho y la justicia son conceptos que están más allá de la existencia del hombre, y a los que este llega mediante el ejercicio de la razón, de forma tal que no se necesita la sanción por escrito para garantizar la validez. Esto no quiere decir que el derecho positivo no estará de igual manera basado en las convicciones éticas del grupo que las legisla: la bondad, la justicia y la seguridad suelen ser valores cuyo espíritu se encuentra en las leyes, pero el derecho positivo no los considera eternos, sino adecuados para la sociedad que decide aplicarlos en un momento dado.

(Cuadro comparativo - Derecho Positivo y Natural.)

(Cuadro comparativo – Derecho Positivo y Natural.)

Dentro del derecho positivo se encuentran todas las normas, tanto las correspondientes al derecho público como las del derecho privado, incluyendo así cuestiones civiles, penales, comerciales, laborales, constitucionales y administrativas. El poder legislativo de las repúblicas está específicamente destinado a la discusión y sanción de leyes, así como el Poder Judicial es el que se encarga de impartir justicia bajo la premisa de esas leyes. De esta forma, el derecho positivo es el que resulta privilegiado bajo los sistemas republicanos, por lo que en ningún caso habrá una sanción de leyes a criterio o gusto de una persona en particular en el marco de un estado de derecho. En las dictaduras, en cambio, esto no está asegurado, más allá de que documente y legisle sobre las formas de acción que tomará.

El derecho positivo toma recurrentemente como fuentes a los usos y las costumbres, de forma tal que se ha llegado a un consenso que ‘la costumbre solo regirá en defecto de la ley aplicable, siempre que no sea contraria a la moral o al orden público y que resulte probada,’ es decir, como última instancia. Además, cuando se habla de derecho romano, derecho español o derecho ruso, se está haciendo referencia directa al derecho positivo, puesto que si se tratara de la rama natural, no habría distinción entre países respecto de los valores supremos.

Todos los países toman un orden jerárquico para su derecho positivo, a fin de dejar en claro cuáles son las legislaciones que priman sobre otras. De este modo, en los países de orden republicano, la mayor fuerza la tienen las Cartas Magnas o Constituciones Nacionales, seguidas de los tratados internacionales y luego las constituciones de cada provincia; luego las leyes emanadas del poder legislativo y finalmente los reglamentos y decretos que postula el poder ejecutivo. Ante una eventual colisión, la de mayor jerarquía será la que dará la respuesta acerca de cómo se debe actuar.

El derecho positivo agrupa, además, tanto a las normas vigentes (cuyo forzoso cumplimiento está aún en curso) como a las que ya no están vigentes porque fueron suprimidas en algún momento. De esta manera es la rama más importante para comprender la historia del derecho, que resulta esencial conocer para poder proyectarse hacia el futuro en materia de justicia y convivencia civilizada.


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